中国网上澳门金沙娱乐网

美国外资合并管理与审查

 论文栏目:国际贸易论文     更新时间:2012-8-24 15:54:14   

外来投资不仅给改革开放以来的中国经济带来了巨大的影响,也塑造着每个外资的流入国。作为全球最大的外资流入国,美国的外资政策和外国投资环境长期以来都是全球经济一面重要的镜子。2011 年 12 月,美国外国投资委员会 ( 以下简称 “外资委”) 公布 2011 年的年报,使我们有机会从一个侧面观察外国赴美投资的状况。自 2007 年美国颁布 《外国投资与国家安全法案 ( FINSA) 》、拓展对外资并购美国资产的审查范围,并首次授予外资委立法委任权( Legislative Mandate) 3 年 以 来,美国吸收外资出现了什么情况? 随着权力的扩大,外资委成为外国企业投资美国需要通过的一道难关,在标榜自由的美国,中国企业赴美投资是否遭遇歧视? 对于需要尽快提升竞争力的中国对美投资企业又可能面临哪些选择?

一、美国外资委对跨国并购的审批程序

根据 FINSA 规定 ( 该法也是对美 国 1950 年 《防 御 生 产 法》721 节的修正) ,只要外资通过并购方式控股 “任何在美进行跨州商业活动 ( interstate commerce) 的法人”,外资委即可主动审查。审查具有追溯性,包含自 1988 年 8月 23 日以来的任何上述交易。虽然在实际操作中,外资委审查范围多限于直接投资交易领域,但理论上并不限于外资直接控股 10% 门槛以上的交易。美国外资委审查中,有四个概念尤其受到关注。一是 “外国政府控制的交易”,定义为 “任何会导致美国跨州活动受到外国政府或代表政府的实体控制的交易”; 二是 “国家安全”,定义为 “与国土安全相关的关键设施”; 三是 “关键设施”,定义为 “无论实体或虚拟的系统或资产,对美国非常重要,若实力削弱或能力不足则会弱化美国国家安全”; 四是 “关键技术”,定义为“与国家防御 ( national defense) 有关的关键的技术、要素”。对于上述四个概念的关注,构成了美国对外资并购审查的核心和关键,外资委的9 位成员 ( 主席为财政部长,还包括总检察长、国土安全部、商务部、国防部、外交部和能源部部长,以及无投票权的中情局主任和劳工部部长) 中的任何一位均可动议对外资并购项目启动审查。一旦启动,该部门就成为该项目审查的牵头部门,需向美国财政部、国会及其他机构报告进展,而其他部门也需配合向该部门提供资料。外资委对外资并购的最长审批时间为 90 天,目前的通常做法是由外资方主动申请审查。审查由三个阶段组成: 第一个阶段是初审( review) ,自申请正式提交后最长为 30 天,结果有三种可能,即批准交易、进入复审或建议外资方撤回申请。如果外资委成员认为并购对国家安全的损害无法在审查前消除,或交易涉及外国政府控制,或对于关键设施的控制及对国家安全的损害不会因外资委审查而消除,或者审查牵头部门建议且外资委成员一致同意,则需要进入第二个阶段,即复审 ( investigation) 。复审阶段最长为 45 天,其结果也有三种可能,即清案通过、有条件批准并签署缓和协议 ( Mitigation Agree-ment) 或者送交总统决策。复审阶段美国国家情报机关及其他相关方都可以提供信息。第三个阶段是总统决策阶段,最长为 15 天。根据FINSA 规定,美国总统有权在任何时间暂缓或禁止损害美国国家安全的任何交易,但必须有可信证据表明该项交易会对美国国家安全造成损害,且 《国际紧急经济权力法( International Emergency EconomicPowers Act) 无法在总统决定前发挥足够的保护作用。根据 FINSA规定,总统的裁决是最终的,无须再进行司法审查。根据 FINSA 的要求,美国财政部投资安全办公室 ( Office of Invest-ment Security) 在 2008 年 11 月 21 日以联邦纪要 ( Federal Register) 的形式颁布了 《外资并购和接管管理条例》 ( Regulations Pertaining to Merg-ers,Acquisitions,and Takeovers byForeign Persons) ,条例自当年 12 月22 日开始生效。该条例对相关概念进一步予以澄清,如明确外资审查中的 “外资方”不仅包括外国法人、自然人,也包括外国占多数股权或拥有有控制力的少数 ( dominant mi-nority) 股权的投资基金; 审查的投资不仅包括并购,也涵盖少数长期租赁 ( long-term lease) 等。条例还对交易的 “自愿通知 ( voluntary no-tice) ”、流程及处罚方式 ( 最高罚金为25 万美元) 做了具体规定。

二、近年来美国外资委审批特点与趋势

根据 FINSA 要求,外资委每年需向国会和公众提供有关其审查情况的报告。对公众的报告相对较粗,不涉及有关审批结果原因等。从公布数据来看,CFIUS 对外资的审查在流程上出现后移,审查标准上有所收紧。项目行业领域重心开始从制造业向服务业转移,发达经济体仍是外资主要来源地,而各国企业多把投资中心放在本国具有较强比较优势的行业领域。

1. 审查流程规范且有趋紧趋势

FINSA 的颁布使得外资委对外资并购美国资产的审查更趋严格,多部门的介入使得外资通过审查的复杂性有所增加。如表 1 所示,2008—2010 年 间,外 资 委 共 收 到313 个 项目 通 知, 与 2005—2007期间的项目数相同。相比之下,外资并购项目总数在 2008 年美国次贷危机爆发达到顶峰后有所下降。除处于起始阶段的 2005 年外,初审阶段撤回的项目数占比并未有明显的变化。FINSA 颁布后,外资委复审项目在审查项目总数中的比重呈现明显上升趋势。这说明在多部委的介入下,在初审就达成一致通过的现象更少,外资委需要花更多精力对外资并购项目进行审查。但是,在复审阶段撤回项目申请的比例在 2008 年后呈现明显下降趋势,潜在的外国投资者在外资委更清晰表达相关要求后,开展对美投资的活动更为谨慎,也相应减少了大量投入后再撤回的情况。6 年间,仅有 2006 年的并购项目中有 2 个须由总统决定,从一个侧面反映了当前外资委在能力上仍可基本满足外资并购的审查要求并在复审时限结束前做出裁定。

2. 制造业与服务业项目此消彼长

尽管在口径上,2005—2007年间与 2008—2010 年间略有不同,但均大致分为四大行业领域。数据显示 ( 见表 2) ,美国外资委审批的项目中,制造业项目数最多 ( 占比在40%以上) ,其次是金融、信息和服务业 ( 占比在 30%以上) ,采矿、公用事业和建筑业,以及批发和零售业项目占比较少。行业分布总体上随时间变化不大,制造业的占比略有下降,采矿、公用事业和建筑业的比重明显上升。具体来看,如图 1 所示,FIN-SA 颁 布 恰 逢 美 国 次 贷 危 机 爆 发,制造业外国投资项目申请受到一定阻碍,制造业的下降和服务业的上升趋势均较为明显。从行业细分看,2008—2010 年间,制造业项目中,计算机和电子产品 ( 包括通讯设备、导航测量设备、半导体等) 、运输设备 ( 包括航空产品、船舶和摩托机械零部件) ,以及机械类 ( 商业服务机械、通用机械、引擎等) 项目数最多,分别占制造业 项 目 总 数 的 48%、16% 和12% ; 服务 业 ( 包 含 计 算 机 系 统设计、建筑工程、管理、科研等服务) 项目的数量 ( 64 个) 达到信息产业 ( 包括软件开发、无线远程通讯、卫星通讯等服务) 项目数量 ( 33 个) 的近两倍。

3. 发达经经济仍是对美投资主力

除4 个合资项目外,2005—2010年的622 个项目按照国别划分共来自44 个国家或地区。项目数排名前 10名的 国 别 ( 地 区) 分 别 为 英 国( 27.2%) 、加拿大 ( 9.4%) 、法国( 8.0%) 、以色列 ( 6.4%) 、澳大利亚 ( 5.3%) 、日本 ( 4.6%) 、中国( 3.2%) 、 荷 兰 ( 3.0%) 、 德 国( 2.9%) 和意大利 ( 2.7%) 。尽管根据美国经济分析局的数据,荷兰( 13.3%) 、英国 ( 13.0%) 、加拿大( 7.6%) 和卢森堡 ( 7.0%) 是在美外资存量最大的国家,但从个数上看,美国吸收的外资并购项目仍然主要来自英国,占到项目总数的1/4强。中国企业向美国外资委提出申请的项目数在 2005 年只有 1 个,2006 年没有项目,自 2007 年项目数才开始逐渐趋于稳定。

4. 外资行业分布与其实力正相关

虽然目前各国对美投资项目总量有限,每个行业上的项目数量相应更少,但从行业上看,2008—2010年间,各国企业向 CFIUS 申请审查的项目行业分布与其本国的产业竞争力有一定的相关性,企业比较倾向于在本国具有较强竞争力或相对熟悉的行业领域投资。发达经济体在服务业上实力较强,加拿大、澳大利亚等企业在采矿上经验丰富,缺乏资源的国家在采矿方面的投资项目较多,而发展中经济大国则在能够发挥自身优势的生产制造领域更加积极。如表 4 所示,尽管英国在美投资项目有 44 个 ( 48.4%) 属于制造业,但也有 37 个 ( 40.7%)项目属于服务业投资; 加拿大企业在美的投资项目则以采矿、公用设施和建筑业为主,合计的项目数占到总数的 41.7%; 日本在服务业和采矿业等行业的投资项目数分别占其投资总数的 42.1% 和 31.6%; 中国企业在美的项目以制造业为主 ( 8个项目) ,其次是采矿、公用设施和建筑业 ( 4 个项目) 、金融、信息和服务业 ( 3 个项目) 和批发与零售贸易 ( 1 个项目) 。

5. 项目申请撤回增加了企业成本

项目申请的撤回实际上是企业无奈的选择,前期投入的时间和资金成本不可避免发生损失。如图 2所示,撤回的申请在外资委收到申请总数中所占的比重呈现稳中有升的趋势。根据美国外资委的说法,申请撤回的原因主要有两种: 交易相关方无法在初审和复审期间解决外资委有关国家安全的关注,需要更多时间准备相关材料; 或者因为环境变化导致交易条款需要相应变化。2010 年,外资委共通过了 12 项撤回的申请,占当年申请总数的12. 9% 。其中,6 项申请的撤回在 30天初审期,6 项撤回在 45 天的复审期。而12 项申请中有 5 项是因为交易环境变化而撤回,其余则是由于无法解决国家安全关注而撤回。外资委建立了项目的追踪机制,2010年撤回的申请中有 2 个项目重新在2011 年提出申请。尽管美国外资委公布的数据中并没有撤销项目的国别分布情况,但从公开信息中并没有证据可以表明对来自中国的投资造成了歧视。但实际上,出于政治需要或受利益集团影响,来自中国的投资项目较为敏感。美国部分政治家或媒体以 FINSA 中有关 “外国政府控制交易”为由,反对批准部分中国赴美投资项目,对中国赴美投资造成了一些干扰。

三、中国企业对美投资的路径选择建议

中国企业 “走出去”步伐加快,在重新完成全球布局、参与经济全球化过程中,面对美国这块极具吸引力的蛋糕,却不知从何下手。在跨国并购经验逐渐积累的情况下,中国企业只有认清局面、掌握工具和武器,结合自身优势,才能少走弯路,提高升级速度。

1. 把握自身发展特色,寻找差异化切入点

改革开放 30 多年间,中国企业通过不断学习,在生产制造水平、市场判断和企业发展上有了一定的积累, “中国制造”畅销全球。面临生产要素的重新配置需求,利用不同市场的差异,谋求独特发展路径已经成为企业 “突破天花板”的必然选择。差异性是中国企业对美投资选择的原因。美国市场需求大、科技水平高,是中国企业海外发展的重要选择之一。作为希望赴美投资的企业,首先应明确自身的特色,找准自身的优势,通过比较思考这种优势的源头在何处,是否可以通过移植扩大优势,或者可能造成优势的丧失。赴美投资并非存在产业上的限制,即便 FINSA 也并未明确在投资行业上加以区分。对于劳动力密集型的生产制造行业企业,在美建立生产制造基地可能面临劳动力成本很高、环境要求严格等因素,也许可以采取设立研发中心等方式,在提高生产技术水平和效率的同时,摸清市场需求,获得细分市场的利润; 对于服务业企业,在服务业增加值占经济 80% ~ 90% 的美国,可以积极采取并购方式,获得更多为美国消费者服务的机会,也提高自身的全球服务提供能力和水平;在采矿、公用设施、批发零售贸易等领域,中国企业虽然实力相对不强,但仍可以以投资促发展、以投资获得国际市场竞争水平的提升。

2. 了解相关法 规政策,避免投资陷于被动

美国属于英美法系,法律法规体系的组织和审理等方面与中国存在较大不同。美国政府与贸易或投资相关的部门众多,且在功能上存在一些重合,奥巴马政府也在向国会申请,寻求获得进行政府机构组织改革的权力。中国企业赴美投资,应积极了解美国的法律和政府相关规定,避免授人以柄。FINSA对外资并购美国企业有所限制,但该法律属于联邦法律,其管辖范围内的并购对象主要是在美进行跨州商业活动的法人。因此,采取绿地投资或商业活动局限于美国某一州地域内的并购活动,并不受该法的管辖。值得注意的是,尽管 FINSA给予美国外资委以广泛的外资并购审批权限,但企业即便通过审查、完成并购,也需要受到美国国内的各种法律法规的管辖。除了联邦层面的法律和行政命令外,投资所在地各州的法律也约束着企业的投资行为。在投资前,就要做好案头准备工作,摸清雷区和红线,从而做好投资规划,减少走弯路在时间成本和资金成本上的浪费。FINSA 中列出的美国外资委关注的 “关键基础设施”和 “关键技术”都是美国得以保持其科技全球领先的基础,也受到其出口管制制度的限制。但制度的规定必定晚于实际技术的发展,其中的空间仍然可能很有价值。中国企业在美投资,在遵守其知识产权相关法律法规的同时,可以通过研发,探索适合中国国情或其他发展中国家国情的技术路线和产品,避免触碰雷区,同时获得有效发展。

3. 结合经济形势 需求,挑选当地合作伙伴

2008 年的全 球 经济 危 机 并 未完全过去,欧洲债务危机引发的欧元危机和信用危机正在酝酿发酵,美国就业率较低和经济低迷仍未有明显改观。中国企业所具有的就业创造能力在一定程度上符合美国经济的需求,二者的相互补充从本质上说为中国对美投资提供了更好的基础。美国经济以服务业为主的情况不会在短期内发生根本改变,即便发展制造业也不会是重新发展传统的高能耗、高污染和劳动力密集型的制造业。联邦层面,美国政府对于低碳经济的支持和鼓励也为外国投资者提供了更多的便利; 各州层面,经济发展水平不同,资源禀赋差异较大,相应的吸收外资的重点领域较广,中国企业可以通过对美投资提高主业水平,也可探索进入符合历史发展潮流的新技术领域。从美国外资委公布的数据来看,外资大多来源于单一国家或地区,由两个来自不同国家投资者联合发出的收购数量很少。中美之间在政治、经济、文化等各个领域都存在不同,中国投资者直接进行对美投资无疑会碰到不少障碍。采取并购方式开展的投资一般规模和影响力都比较大,容易引起地方乃至联邦层面的反应。因此,通过选择合适的合作伙伴,设计较优的渠道,避免触动相关利益方的敏感神经,有助于提高中国企业对美投资的效率和成功率。

4. 处理文化差异 问题,注重维护商业信誉

美国是个多文化融合的国家,来自世界各地、各种肤色、信仰各种宗教、讲各种语言的人生活较为融洽。中国企业赴美投资,面对文化的多元性可能在准备上会有所不足。不了解文化的差异,在语言表达、行为内涵理解上存在差距,可能得到 “好心办坏事”的结果。企业不仅需要适应外部的大环境,遵守社会秩序、尊重文化风俗,而且需要在对待国际雇员上更加小心、谨慎,尊重雇员隐私,保障美国法律给予劳动者的权利。对于通过并购方式开展对美投资的企业,并购后的文化融合,建立适应企业发展战略的企业文化具有相当大的挑战。美国是信用社会,涵盖方方面面,所有的经济社会活动都可能涉及公司的信用或者个体信用。在信用记录联网和长期保留的情况下,任何因为主观故意或失误导致的不佳行为都会成为无法抹去的污点,给未来经济活动带来不利影响。然而,外部环境变化莫测,企业的商业行为有时也难以完全按照最初设计发展。对于一些系统风险应在商业活动成本核算中提前计算进来,对于一些不可预料的商业风险则可以借助专业的信用或保险产品进行对冲。投资与贸易不同,所涉及的领域不限于产品或服务,包括企业经营活动对环境造成的影响是否可控、是否符合当地法律法规的要求都是值得谋划的问题。

5. 用好金融市场资源,提高商业活动效率

美国拥有发达的金融市场,尽管在次贷危机中,高度杠杆化的金融衍生产品的资金链条断裂给美国乃至全球经济造成了极具破坏性的打击,但相对完善的监管制度、经验丰富的金融机构、产品丰富的金融市场都给商业活动提供了更为有效的支持。由于美国金融市场较为开放,吸引了全球投资者,而充分和高强度的竞争则大幅压低了金融产品的价格,因此赴美投资的企业在金融支持上相对选择较多,也因此能够通过低成本的融资获得更强的资金运作能力,有可能进行更大规模的商业运作。对于中国银行业或其他金融企业而言,如果能够进入美国市场,在管理和经营理念上必然得到巨大提升。但是,目前,美国对金融业的监管相对较为严格,外资银行在美设立分支机构难度非常大; 保险由各州划片管理,外资保险公司在相应州申请执照并开展业务的难度较大。探索通过建立离岸金融市场,利用金融创新进入美国市场的方式有可能获得突破,在实现自身业务网络发展的同时也有利于服务中国赴美投资企业。但是,贷款制度相对更加完善,条款有关各方权利义务的规定更加复杂,给借款人的理解构成一定挑战。在美国法律框架下,作为债权人的银行机构对于债务人的活动享有知情权,企业在美国借债,必须严格按照其商业计划经营,尽到及时准确全面的信息披露义务。


学术网收录7500余种,种类遍及
时政、文学、生活、娱乐、教育、学术等
诸多门类等进行了详细的介绍。


国际贸易论文
@2008-2012 学术网
主机备案:200812150017
值班电话
0825-6697555
0825-6698000

夜间值班
400-888-7501

投诉中心
13378216660
咨询电话
唐老师:13982502101
涂老师:18782589406
文老师:15882538696
孙老师:15982560046
何老师:15828985996
江老师:15228695391
易老师:15228695316
其它老师...
咨询QQ
89937509
89937310
89903980
89937302
89937305
89937307
89937308
业务
综合介绍
论文投稿
支付方式
常见问题
会员评价
关于我们
网站简介
版权声明
友情链接
人员招聘
联系我们